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劳动法系列 | 第69期：劳务派遣下，劳动者是否可要求恢复“用工关系”？

劳动法系列 | 第69期：劳务派遣下，劳动者是否可要求恢复“用工关系”？申达劳动69：劳务派遣下，劳动者是否可要求恢复“用工关系”？申达观点：下述案例中的一审法院认为劳动者无权请求恢复用工关系，而二审法院则认为恢复用工关系于法有据，劳动者自然有权请求。我们倾向于认可一审法院的观点，我们认为，基于对劳务派遣关系内在关系层次的分析，劳动者为用工单位提供劳动，是出于用人单位和用工单位的合同安排，劳动者实际上是执行用人单位的命令而向用工单位提供劳动。当劳务派遣单位和用工单位达...

劳动法系列 | 第68期：外国人劳动争议法律适用，上海的纠结

劳动法系列 | 第68期：外国人劳动争议法律适用，上海的纠结申达劳动68：外国人劳动争议法律适用，上海的纠结上海某法院在审理一外籍人员杨某与某公司劳动争议案件后，做出如下评述：“用人单位与在中国境内就业的外籍人员建立劳动关系，应在保障外籍员工最低工资、工作时间、休息休假等基本劳动权利的前提下，遵循公平合理原则，与外籍劳动者确定除基本劳动权利以外的其他内容。杨某自愿与银行签订无固定期劳动合同并接受了银行设定的六个月试用期，目的就是希望与银行建立稳固、持续的劳...

劳动法系列 | 第67期：“奖金发放”与“员工提前离职”的恩恩怨怨

劳动法系列 | 第67期：“奖金发放”与“员工提前离职”的恩恩怨怨申达劳动67：“奖金发放”与“员工提前离职”的恩恩怨怨申达观点：我们并不认同以下深圳法院的观点。奖金的发放并非法律对用人单位规定的强制义务，而是用人单位根据公司具体的经营状况及员工的表现，创设的一种员工的权利。这样的权利并非是法律规定的员工基本权利，而是超越员工基本权利的非法定员工权利。用人单位在为员工创设这样的超法定权利同时，明确了员工享有这一权利的条件，我们认为并不构成对员工权利的排除（《劳动...

劳动法系列 | 第66期：“自动续签”期间是否属于应签未签书面劳动合同？

劳动法系列 | 第66期：“自动续签”期间是否属于应签未签书面劳动合同？申达劳动66：“自动续签”期间是否属于应签未签书面劳动合同？《劳动合同法》第八十二条规定了用人单位应签未签书面劳动合同时的法律责任，即用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。这一带有惩罚性的规定，大大提高了书面劳动合同的签订率，使得用人单位和劳动者之间的劳动关系下的主要事项有了“白纸黑字”的依据。但在实践中，因为上述条文的存在，有部分用人...

劳动法系列 | 第65期：劳动合同、集体合同和规章制度，到底谁说了算？

劳动法系列 | 第65期：劳动合同、集体合同和规章制度，到底谁说了算？申达劳动65：劳动合同、集体合同和规章制度，到底谁说了算？根据我国劳动合同法的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系的，应当签订书面的劳动合同。同时用人单位可以与劳动者通过集体协商的方式，签署集体合同，对相关事项作出普遍性适用的约定。而规章制度，则是用人单位用以管理劳动者的依据，其制订应当按照劳动合同法的规定，履行一定的民主程序。但是，在劳动合同、集体合同和规章制度并存，且相互间对同一事项的约定（规定...

劳动法系列 | 第64期：“劳务派遣”、“劳务外包”剪不断理还乱

劳动法系列 | 第64期：“劳务派遣”、“劳务外包”剪不断理还乱申达劳动64：“劳务派遣”、“劳务外包”剪不断理还乱申达观点：以下案例一审与二审对劳务外包的认定结果截然不同，显示了审判实践中大家对劳务外包、劳务派遣的不同认知标准。2014年底上海市人力资源和社会保障局、上海市高级人民法院发布《关于劳务派遣适用法律若干问题的会议纪要》，针对派遣用工与劳务外包的区分问题的实操认定方式及角度做出了指引性规定。在之前的申达劳动第31期中，我们对此也进行了4个要点的归纳。但这一...

劳动法系列 | 第63期：在职员工的竞业限制义务

劳动法系列 | 第63期：在职员工的竞业限制义务申达劳动63：在职员工的竞业限制义务《劳动合同法》第二十三条第二款规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违法竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。而《劳动合同法》第二十五条禁止在法定情形外约定由劳动者承担的违约金。由此，有观点认为，《劳动合同法》仅规定用人单...

劳动法系列 | 第62期：劳动者工伤后退保的，是否仍可主张工伤保险待遇？

劳动法系列 | 第62期：劳动者工伤后退保的，是否仍可主张工伤保险待遇？申达劳动62：劳动者工伤后退保的，是否仍可主张工伤保险待遇？申达观点：工伤发生后，获得社保部门理赔前，双方劳动关系因各种法定理由解除或终止，因此社保停止缴费。当停止缴费后，员工申请理赔，或申请工伤认定、劳动能力鉴定后再理赔，社保部门是否可以以工伤保险协议不再具备效力为由，拒绝赔偿？就该问题，工伤保险条例及其他配套文件并未做出明确规定，也是目前较为有争议的问题。在下述案例中，显示了部分法院对该问题的...

劳动法系列 | 第61期：上海市的用人单位是否可与劳动者约定加班工资基数？

劳动法系列 | 第61期：上海市的用人单位是否可与劳动者约定加班工资基数？申达劳动61：上海市的用人单位是否可与劳动者约定加班工资基数？在实践中，用人单位能否与劳动者约定加班工资的基数，一直是一个有争议的问题。如果允许用人单位与劳动者约定加班工资的基数，可能会产生用人单位利用地位上的优势，从而压低劳动者加班工资的基数，损害劳动者的利益的情形；如果不允许约定，则不符合劳动合同系当事人合意的原则，也可能使实践中对加班工资的基数的争议增多。针对上述问题，上海市第一中级人民法院...

劳动法系列 | 第60期：从十堰法院血案看劳动关系的认定

劳动法系列 | 第60期：从十堰法院血案看劳动关系的认定申达劳动60：从十堰法院血案看劳动关系的认定申达观点：十堰法院血案发生的重要导火索，就在于法院否定了当事人间的劳动关系。而劳动关系的认定在审判实践中确是一个比较复杂的问题，原因在于还存在其他与劳动关系类似的法律关系，如挂靠关系，劳务外包关系，承包关系等，劳动关系和上述几类法律关系存在着错综复杂的联系，且“劳动关系”这一概念本身的内涵也未得到明确的界定。因此，公司应在事先分辨欲建立何种关系，避免出现...

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